江蘇省律師中級職稱論文(2)
江蘇省律師中級職稱論文篇二
試論律師函的功能
摘要：企業在積極擴大業務，尋求生存空間的同時，也要注意保護好自己，遇到糾紛時，應當勇敢拿起法律武器，維護自身合法權益。只要企業在業務操作中注意保存證據、遇到糾紛及時向專業律師咨詢、選擇合適的境外律師處理案件，僅僅利用律師函也可以成功解決糾紛。
關鍵詞：律師函;合同糾紛;貨物買賣
中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A 文章編號：1008—4428(2012)07—113 —02
由美國“次貸危機”引發的金融危機迅速蔓延，中國的進出口企業不僅利潤會大幅下滑，面臨的風險也將增加。企業在積極擴大業務，尋求生存空間的同時，也要注意保護好自己，遇到糾紛時，應當勇敢拿起法律武器，維護自身合法權益。只要企業在業務操作中注意保存證據、遇到糾紛及時向專業律師咨詢、選擇合適的境外律師處理案件，僅僅利用律師函也可以成功解決糾紛，下面一則國內一家大型進出口公司(下文簡稱“A公司”)與香港一家進出口公司(下文簡稱“S公司”)國際貨物買賣合同糾紛的真實案例就是例證。
一、事件的起因
2007年，A公司與S公司簽訂了一筆貨物買賣合同，S公司開立了信用證，明確了交期、海運為運輸方式。A公司開始組織工廠生產。因時近春節，工人要放假，未能及時交貨。A公司與S公司商議后決定更改交期，并空運部分貨物?？者\費用由A公司與S公司各半承擔。貨物出運后，S公司支付了海運部分的貨款，卻遲遲未支付空運部分的貨款和一半的空運費用，并找出種種理由逃避付款責任，拖欠費用達20多萬美元。不僅如此，對方的業務經理干脆不接A公司的電話，雙方由此產生糾紛。
二、案件的處理過程
(一)保存完善的證據為案件成功解決打下堅實基礎
接受委托后，我們仔細研究了A公司提供的相關材料。令人欣喜的是，相對很多業務員在發生糾紛時拿出的薄薄幾頁紙張，負責該筆交易的業務經理A女士保留的材料中不僅包括訂單、售貨確認書、貨物裝箱單、發票、信用證通知書、信用證，還有分門別類加以歸納的往來電子郵件，這些保留的詳細全面的案件材料為整個案件最終取得圓滿的結果打下了堅實的基礎。
經過分析，我們認為盡管A公司未能按照雙方最初的約定如期交付貨物，但S公司已經在之后的郵件中確認了新的交期，并承諾承擔一半的空運費用，也就是說雙方實際上已經對先前的協議作了變更，達成新的協議。因此，A公司要求S公司支付空運部分的貨款和一半的空運費用是有很大勝算的。
考慮到S公司位于香港，我們果斷建議，委托香港律師打這場官司。同時，我們和A公司商定，公司將不再就此事與S公司直接聯系，一切交給律師處理。事實證明這一方法取得了良好的效果，不僅便于對外統一口徑，也可以避免業務人員由于不懂相關法律隨意陳述導致權益喪失的風險。
(二)選擇專業律師是關鍵
律師業務是非常廣泛的，從律師事務所到具體承辦律師，都有各自的專業方向和精通的領域，國內這種趨勢已是日漸明顯，國外更是如此。因此，選擇專業的國/境外律師是非常重要的，不僅要專業對口，更要值得信賴。
由于我們的專業正是國際貿易、海事海商、合資企業等涉外領域，并且與境外多家專業律師事務所保持著多年良好的合作關系。因此，我們與香港的合作律師事務所聯系，找到該所國際貿易糾紛方面的專業律師Z。Z律師研究案件材料后，給出了很多有價值的意見和建議，并表示愿意接受委托追回欠款。
(三)準備委托手續
準備委托手續是前期的工作，這在國內比較簡單，國/境外的手續則復雜許多，不僅需要簽訂合同，提交營業執照等材料，還要確定指示人，并根據香港律師協會的新規定填寫問卷調查。我們將需要的全部資料做成清單形式，并明確具體要求，起草了有關決議，交A公司蓋章，并經律師簽字確認材料的真實性后，將資料寄給了Z律師。
(四)研討案情確定處理思路
Z律師一直與我們保持良好的合作，在聽取A公司介紹基本案情的基礎上，我們提出了自己的思路和想法，Z律師也與我們交換了意見，尤其針對性地就香港法律的一些特殊規定提出了寶貴的意見?？紤]到：1、A公司保留的資料比較完整，各部分相互印證，已經形成證據鏈，2、對方可能會提出的抗辯理由，我們針對國/境外的信用制度完善，國/境外公司害怕敗訴的特點，確定了本案的處理思路：即先發律師函催收，如不奏效再向申請法院傳訊令狀。
(五)發函催收
之前A公司的法律顧問也發過一封律師函，催收欠款，但沒能得到回應。對于香港律師發函能否有成效，A公司也有疑慮。對此，我們在律師函中直接切中要害，明確要求S公司限期支付貨款和空運費用，否則就將提起訴訟。
第一封律師函我們即限定對方于兩個星期之內支付貨款和空運費用。時間很快過去，直到期滿前的最后一天，A公司接到S公司業務經理的電話，希望能夠不通過律師，私下解決。A公司表示不能同意，需要通過律師解決糾紛。
A公司跟我們商量后，決定再寬限對方一個星期，于是我們又發出第二封措辭更為嚴厲的律師函，寬限對方一個星期，并明確A公司的目前要求就是貨款和空運費用，但如對方不能按期支付欠款，我們將追討包括利息、匯率損失、退稅損失及訴訟、律師費用在內的全部損失。S公司在期限內回復了一封律師函，不再以種種借口拒絕支付貨款，表示S公司愿意支付90%的貨款，但不同意支付空運費用。
Z律師找我們商量，詢問A公司意見，我們幾乎異口同聲表示，不能接受，請準備訴訟，隨即發出了最后一封律師函。在該律師函中重提了我們的底線，并請對方準備應訴。S公司接函后立即打電話聯系A公司，A公司不接電話。第二天，S公司律師函到，表示愿意支付全額貨款，不付空運費用。當天下午，我們到A公司開會，商討下一步如何處理，最后一致決定“打”!沒想到就在我們就Z律師撰寫的起訴狀進行修改時，S公司業務經理的電話不期而至，請我們不要提起訴訟，稱S公司已準備支付全額貨款和空運費用，并且正在辦理相關手續，估計這兩天可以到賬。我們和A女士相視而笑，這場仗我們勝了!
(六)順利拿到貨款和空運費用
第二天，欠款到賬，我們給Z律師發函表示感謝，并決定不再追究S公司其他責任。至此，通過三封律師函，A公司順利拿回了拖欠的全部貨款和空運費。
三、本案的借鑒意義
從案情上看，本案并不復雜，但也不乏借鑒之處。從貨物出運到委托律師將近半年的時間，A公司做了很多努力，寫信、打電話，請國內律師發函，都未能成功的追回欠款。而為什么三封簡單的律師函卻產生這么大的效力，令對方在限期內履行義務呢?我們總結，主要有三點原因：
(一)書面證據完備
在貿易過程中注重自我保護，協議變更要采用書面形式，對外商口頭提出的要求應當用電子郵件確認。糾紛發生后，切忌為了拿回貨款輕易承諾可以少付、延期支付，或對質量、數量、包裝等不符合同約定進行確認。
(二)善加利用國/境外的信用制度
在國/境外，資本的融通是普遍的，既有銀行，也有投行、風險投資基金等。企業一旦涉訟，尤其是敗訴時，將面臨信用等級降級的風險，出現融資困難，甚至被提高貸款利率，或要求提前還款，這對企業而言是致命的。因此，很多企業不愿意訴訟。國內企業在面臨外商惡意拖欠貨款或其他違約行為時，可以有針對性的利用這一點維護自身合法權益。
(三)委托專業律師處理
委托律師處理最重要的意義在于專業。常言道，術業有專攻，國際貿易合同糾紛專業化程度較高，更需要專業的知識和豐富的經驗來處理。本案中，正是專業的涉外律師，在A公司保留的完整的證據材料的基礎上，有效地利用國/境外完善的信用制度，追回了欠款。
第二個意義是能夠快速解決糾紛。律師會從法律角度及對訴訟結果的預判上綜合考慮如何處理案件，溝通會更有效率。盡管從信函中沒有表現出來，但我們相信對方律師一定給S公司分析過案情，并提出建議，正如我們對待A公司一樣。
作者簡介：
孟春梅，南京大學法學院在職法律碩士，江蘇天豪律師事務所律師。
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