解除處分是不是等同于撤銷處分_解除處分的條件和法律后果(2)

時間：2017-09-14 13:56:10 煒杭741由分享

　　解除處分的條件和法律后果

　　根據第九條第二款的規定，行政機關公務員受到開除以外的處分，處分期滿后，應當解除處分。解除處分，是指處分決定機關對在受處分期間有悔改表現，并且沒有再發生違法違紀行為的行政機關公務員，處分期滿后，對其受到的處分給予消除的行為。根據第九條第二款的規定，解除處分應當符合下列條件： (1)受到警告、記過、記大過、降級、撤職處分的。受到開除處分的，不適用解除處分制度。

　　(2)在受處分期間有悔改表現，并且沒有再發生違法違紀行為的。如果在受處分期間受處分人又發生新的違法違紀行為，則不能解除處分。 (3)處分期滿，即警告處分滿6個月;記過處分滿l2個月;記大過處分滿18個月;降級、撤職處分滿24個月的。處分期不滿的，不能提前辦理解除處分手續。根據第九條的規定，解除處分后，受處分人員可以正常晉升工資檔次、級別和職務，不再受原處分的影響，其在權利、義務等各個方面，與未受處分的同職、同級、同等工資檔次的行政機關公務員沒有任何不同。需要注意的是，此處的法律后果是指解除處分后，如果尚未辦理解除手續，即使處分期間已滿，也不能自動晉升工資檔次、級別和職務。另外需要特別說明的是，對于受到降級、撤職處分的行政機關公務員在解除處分后，不視為恢復該行政機關公務員在受處分前的級別和職務。其今后的晉級、晉職應當在受處分后新確定的級別和職務的基礎上進行。

　　解除行政處分的具體程序根據人事部、監察部聯合發布的《關于解除國家行政機關公務員行政處分有關問題的通知》(人發[1999]100號)為：國家行政機關公務員行政處分影響期滿，由其所在單位根據該國家行政機關公務員受行政處分后改正錯誤的表現，向作出行政處分決定的機關提出解除該國家行政機關公務員行政處分的申請;作出行政處分決定的國家行政機關對解除行政處分的申請進行審查;對符合解除處分條件的，作出解除處分的決定;將解除處分決定書書面通知受處分的國家行政機關公務員本人及有關單位;由人事部門按照干部管理權限，根據有關規定辦理手續，并將解除行政處分的有關材料歸人原受行政處分的國家行政機關公務員的檔案。需要備案的，應當按照有關規定備案。

　　解除處分應該符合的條件

　　處分分為六種，其中開除處分是不能解除的，而且任何機關不得重新錄用其為公務員。其他五種處分是可以解除的。但必須具備三個條件：(1)處分期滿;(2)在受處分期間有悔改表現，即認識到自身行為的錯誤，并能夠改正錯誤;(3)沒有在處分期間發生違紀行為。只要具備了上述三個條件，才能解除對公務員的處分。

　　處分解除后，受處分的公務員的晉職、晉級和晉升工資不再受到此次處分的影響，其權利、義務與未受處分公務員沒有任何區別。但是，應該注意的是，對于受到降級、撤職處分的公務員，在處分期滿后，不能視為恢復原級別、原職務，只是在以后的晉級、晉職不再受本次處分的影響。

　　處分職工的程序

　　問：處分一個職工是否有法定程序和時間限制?不按法定程序處分職工和超過法定時間處分職工是否有效?

　　答：對職工的行政處分有：警告、記過、記大過、降級、撤職、留用察看、開除。除名處理不是行政處分。

　　企業給職工行政處分和經濟處罰的基本程序是：弄清事實，取得證據，經過一定會議(包括職代會)討論，征求工會意見，允許受處分者本人進行申辯，慎重決定。開除處分必須經過職代會討論決定。處分職工的時間，從證實職工犯錯誤之日起，開除處分不得超過五個月，其他處分不得超過三個月。如因案情復雜不能及時審批處分的，可以報請上級主管適當延長審批處分時間。不按法定程序處分職工和超過法定時間處分職工是無效的。

　　處分未來作品權利合同的效力與違約責任的認定

　　案情：

　　2006年起，甲某以筆名“mrsj”先后在a公司網站上發表了多部作品，并與a公司簽訂協議，將作品的信息網絡傳播權等著作權獨家授權或轉讓給a公司，在此期間，a公司共向甲某陸續支付了共計二百余萬元的稿酬。

　　2010年1月18日，a公司與甲某簽訂《白金作者作品協議》一份，約定甲某將自協議生效之日起四年內所創作的所有作品在全球范圍內的信息網絡傳播權及電子形式的匯編權、改編權、復制權、發行權等全部永久轉讓于a公司。并排除甲某本人于本協議簽訂后自行行使或向第三方轉讓、授權上述權利。合同還約定了當事人的違約責任以及違約金條款。

　　同日，a公司與甲某還簽訂了《委托創作協議》一份。約定甲某作為專屬作者，受a公司委托創作的協議作品，著作權及一切衍生權利完全排他地歸屬于a公司。在協議期內未經a公司書面許可，甲某不得以真實姓名、筆名或其他姓名、名稱等任何名義，將甲某在協議期間內創作的包括協議作品在內的各類作品交于或許可第三方發表、使用或開發，或者為第三方創作各類作品。a公司將于協議生效之日起30個工作日內，向甲某支付預付款人民幣10萬元整。2010年2月10日，a公司依約向甲某預付了10萬元創作資金。

　　2010年6月18日，甲某與b公司簽訂《勞動合同書》一份，擔任b公司游戲策劃部門總監一職，合同期限5年。合同約定，甲某按b公司要求進行職務作品創作，作品著作權歸b公司所有。2010年7月18日，甲某以“mrsj”的筆名在b公司指定的網站上發表作品《js》，連載至2012年2月5日結束。

　　案例選送：上海市第一中級人民法院

　　訴爭焦點

　　本案的爭議焦點是《白金作者作品協議》和《委托創作協議》的效力及違約責任。

　　法院判決

　　原審判決：一、a公司與甲某繼續履行雙方于2010年1月18日簽訂的《白金作者作品協議》;二、a公司與甲某繼續履行雙方于2010年1月18日簽訂的《委托創作協議》;三、甲某停止在b公司指定的網站繼續發表《js》;四、甲某應于判決生效后十日內支付a公司違約金人民幣20萬元;五、甲某創作的《js》著作權(除法律規定不可轉讓的權利以外)歸a公司所有;六、駁回a公司的其余訴訟請求;七、駁回甲某的全部訴訟請求。

　　二審判決：一、維持原審判決第五項;二、撤銷原審判決第一、二、三、四、六、七項;三、甲某與a公司于2010年1月18日簽訂的《白金作者作品協議》、《委托創作協議》于判決生效之日解除;四、甲某應于判決生效之日起十日內向a公司支付違約金人民幣60萬元;五、駁回甲某其余上訴請求及原審其余反訴請求;六、駁回b公司的其余上訴請求;七、駁回a公司原審其余訴訟請求。

　　評析：

　　本案系網絡文學網站經營者和網絡寫手之間發生的爭議，審理核心在于準確評價網站經營者“買斷”網絡寫手未來所有作品的合作方式。

　　一、關于轉讓未來作品權利合同的效力。著作權法明確規定，著作權中的財產權利可以轉讓。但本案中，雙方簽訂合同轉讓協議作品著作權時作品還未創作，涉案合同實際為約定未來作品著作權轉讓的合同。就這種轉讓行為的法律效力，著作權法沒有明確規定，常見的疑問是作品還不存在，何談權利之轉讓。但這一問題只與合同的履行有關，與效力判斷并無關系。一些國家對未來作品權利轉讓效力不予承認，或者進行一定的限制，主要是出于公共政策和利益衡量的考慮。由于作者和出版商、錄音錄像制作商、電視廣播組織等作品傳播者的力量對比一般較為懸殊，在合同談判時常處于不利的地位，如果立法對權利轉讓作一定的限制，在某種意義上有利于維護作者權益。但法律承認未來作品權利轉讓，對促進作品的創作和傳播，亦不無積極作用。

　　首先，在版權貿易中，約稿的現象屢見不鮮，很多情況下作者與作品傳播者間不存在力量對比懸殊的問題。其次，作品的創作除了依賴于作者的智力創造外，也常依賴于資本的支持。有些作品，例如影視作品、計算機軟件、地圖等，資本的前期投入對作品的完成有時具有關鍵作用，如果不允許對未來作品權利進行處分，將不利于保障作品獲得充分的資金支持。最后，在文學藝術領域，允許對未來作品的轉讓，將有利于作者，尤其是初出茅廬的作者獲得穩定和可預期的收入，保障其創作活動進行。總之，對于未來作品權利的轉讓行為，不應簡單地將其認定為無效行為。

　　二、關于轉讓未來作品權利合同的違約責任。轉讓未來作品權利合同具有法律效力，守約方自可依照合同法之規定，要求違約方承擔違約責任。有疑問的是，在作者違約時，受讓人能否要求其繼續履行。

　　在未來作品轉讓過程中，創作屬于作者的智力創造活動，具有人身的屬性，性質上并不適于強制履行;而對創作自由進行限制，又有違著作權法促進作品創作和傳播的立法目的，在法律上也不能強制履行。因此，如果合同訂立時，作品本身尚未創作完成，之后相對方要求作者交付未完成作品或者讓渡權利的，有些情況下會導致對作者創作行為的強制或者創作自由的限制，此時不宜強制作者繼續履行。

　　在本案中，a公司請求判令甲某繼續履行《白金作者作品協議》及《委托創作協議》，停止在其他網站發布其創作作品的行為，并確認甲某創作的《js》著作權歸a公司所有，屬于請求甲某承擔繼續履行合同義務。據此，二審在此基礎上對原審相關判決作了改判。

　　相關法律知識：

　　著作權，分為著作人格權與著作財產權。其中著作人格權的內涵包括了公開發表權、姓名表示權及禁止他人以扭曲、變更方式，利用著作損害著作人名譽的權利。著作財產權是無形的財產權，是基于人類智識所產生之權利，故屬知識產權之一種，包括重制權、公開口述權、公開播送權、公開上映權、公開演出權、公開傳輸權、公開展示權、改作權、散布權、出租權等等。著作權要保障的是思想的表達形式，而不是保護思想本身，在保障私人之財產權利益的同時，須兼顧文明之累積與知識之傳播，算法、數學方法、技術或機器的設計均不屬著作權所要保障的對象。