企業國有資產交易監督管理辦法全文內容(3)

企業國有資產交易監督管理辦法全文內容

　　第三章 企業增資

　　【君按：本章為新3號令的增加內容。】

　　第三十四條國資監管機構負責審核國家出資企業的增資行為。其中，因增資致使國家不再擁有所出資企業控股權的，須由國資監管機構報本級人民政府批準。

　　【君按：增資導致控股權喪失的，參照產權轉讓程序辦理。】

　　第三十五條國家出資企業決定其子企業的增資行為。其中，對主業處于關系國家安全、國民經濟命脈的重要行業和關鍵領域，主要承擔重大專項任務的子企業的增資行為，須由國家出資企業報同級國資監管機構批準。

　　【君按：國家出資企業亦可制定其子企業增資擴股管理制度】

　　增資企業為多家國有股東共同持股的企業，由其中持股比例最大的國有股東負責履行相關批準程序;各國有股東持股比例相同的，由相關股東協商后確定其中一家股東負責履行相關批準程序。

　　【君按：同本辦法第八條。】

　　第三十六條企業增資應當符合國家出資企業的發展戰略，做好可行性研究，制定增資方案，明確募集資金金額、用途、投資方應具備的條件、選擇標準和遴選方式等。增資后企業的股東數量須符合國家相關法律法規的規定。

　　第三十七條企業增資應當由增資企業按照企業章程和內部管理制度進行決策，形成書面決議。國有控股、國有實際控制企業中國有股東委派的股東代表，應當按照本辦法規定和委派單位的指示發表意見、行使表決權，并將履職情況和結果及時報告委派單位。

　　第三十八條企業增資在完成決策批準程序后，應當由增資企業委托具有相應資質的中介機構開展審計和資產評估。

　　【君按：增資企業委托中介機構，不同于產權轉讓。】

　　以下情形按照《中華人民共和國公司法》、企業章程履行決策程序后，可以依據評估報告或最近一期審計報告確定企業資本及股權比例：

　　(一)增資企業原股東同比例增資的;

　　(二)履行出資人職責的機構對國家出資企業增資的;

　　(三)國有控股或國有實際控制企業對其獨資子企業增資的;

　　(四)增資企業和投資方均為國有獨資或國有全資企業的。

　　【君按：可以不進行專項評估以最近一期審計報告為增資依據的情形，縱觀(一)到(四)可見，需要符合兩個原則：單個股東股比不變原則和國有股整體不被稀釋原則。本條款(一)到(四)均是按照這兩條原則設計的。】

　　第三十九條企業增資通過產權交易機構網站對外披露信息公開征集投資方，時間不得少于40個工作日。信息披露內容包括但不限于：

　　(一)企業的基本情況;

　　(二)企業目前的股權結構;

　　(三)企業增資行為的決策及批準情況;

　　(四)近三年企業審計報告中的主要財務指標;

　　(五)企業擬募集資金金額和增資后的企業股權結構;

　　(六)募集資金用途;

　　(七)投資方的資格條件，以及投資金額和持股比例要求等;

　　(八)投資方的遴選方式;

　　(九)增資終止的條件;

　　(十)其他需要披露的事項。

　　【君按：信息披露不分預披露和正式披露，不少于40個工作日。】

　　第四十條企業增資涉及上市公司實際控制人發生變更的，應當同時遵守上市公司國有股權管理以及證券監管相關規定。

　　第四十一條產權交易機構接受增資企業的委托提供項目推介服務，負責意向投資方的登記工作，協助企業開展投資方資格審查。

　　【君按：投資方資格審查的最終決定權還是增資企業，而不是產權交易機構。】

　　第四十二條通過資格審查的意向投資方數量較多時，可以采用競價、競爭性談判、綜合評議等方式進行多輪次遴選。產權交易機構負責統一接收意向投資方的投標和報價文件，協助企業開展投資方遴選有關工作。企業董事會或股東會以資產評估結果為基礎，結合意向投資方的條件和報價等因素審議選定投資方。

　　【君按：增資中遴選投資人的方法較產權轉讓，增加了新的方式，即競爭性談判。何謂競爭性談判?如何操作?需要產權交易機構和增資企業共同進一步明確。】

　　第四十三條投資方以非貨幣資產出資的，應當經增資企業董事會或股東會審議同意，并委托具有相應資質的評估機構進行評估，確認投資方的出資金額。

　　【君按：不同于產權轉讓，增資可以以非貨幣資產進行增資。】

　　第四十四條增資協議簽訂并生效后，產權交易機構應當出具交易憑證，通過交易機構網站對外公告結果，公告內容包括投資方名稱、投資金額、持股比例等，公告期不少于5個工作日。

　　【君按：與產權轉讓有兩點不同：第一、增資協議簽署并生效后，即可出具交易憑證，不要求增資現金交付或資產交割，這顯然與產權轉讓不同。第二、公告內容中增加了投資方名稱，而產權轉讓中，受讓方名稱不作強制披露。從而形成了“誰參與了增資要向社會公開，誰購買了產權可以保密”的局面。】

　　第四十五條以下情形經同級國資監管機構批準，可以采取非公開協議方式進行增資：

　　(一)因國有資本布局結構調整需要，由特定的國有及國有控股企業或國有實際控制企業參與增資;

　　(二)因國家出資企業與特定投資方建立戰略合作伙伴或利益共同體需要，由該投資方參與國家出資企業或其子企業增資。

　　第四十六條以下情形經國家出資企業審議決策，可以采取非公開協議方式進行增資：

　　(一)國家出資企業直接或指定其控股、實際控制的其他子企業參與增資;

　　(二)企業債權轉為股權;

　　(三)企業原股東增資。

　　【君按：本條會成為增資進入產權交易機構公開操作的嚴重漏洞!尤其企業原股東為非國有企業的，為這種規避監管提供了無限可能。賦予債轉股這種特權，也為金融機構入股國企提供了便利。】

　　第四十七條國資監管機構批準、國家出資企業審議決策采取非公開協議方式的企業增資行為時，應當審核下列文件：

　　(一)增資的有關決議文件;

　　(二)增資方案;

　　(三)采取非公開協議方式增資的必要性以及投資方情況;

　　(四)增資企業審計報告、資產評估報告及其核準或備案文件。其中屬于第三十八條(一)、(二)、(三)、(四)款情形的，可以僅提供企業審計報告;

　　(五)增資協議;

　　(六)增資企業的國家出資企業產權登記表(證);

　　(七)增資行為的法律意見書;

　　(八)其他必要的文件。

　　【君按：非公開協議增資的，必須由律師出具專項法律意見書。】

　　第四章 企業資產轉讓

　　【君按：明確資產轉讓需要進入產權交易機構。】

　　第四十八條企業一定金額以上的生產設備、房產、在建工程以及土地使用權、債權、知識產權等資產對外轉讓，應當按照企業內部管理制度履行相應決策程序后，在產權交易機構公開進行。涉及國家出資企業內部或特定行業的資產轉讓，確需在國有及國有控股、國有實際控制企業之間非公開轉讓的，由轉讓方逐級報國家出資企業審核批準。

　　第四十九條國家出資企業負責制定本企業不同類型資產轉讓行為的內部管理制度，明確責任部門、管理權限、決策程序、工作流程，對其中應當在產權交易機構公開轉讓的資產種類、金額標準等作出具體規定，并報同級國資監管機構備案。

　　【君按：將資產轉讓進場的范圍交給了所出資企業，所出資企業決定資產的種類和金額。】

　　第五十條轉讓方應當根據轉讓標的情況合理確定轉讓底價和轉讓信息公告期：

　　(一)轉讓底價高于100萬元、低于1000萬元的資產轉讓項目，信息公告期應不少于10個工作日;

　　(二)轉讓底價高于1000萬元的資產轉讓項目，信息公告期應不少于20個工作日。

　　【君按：本條按照不同的轉讓底價設定兩種公告期間，資產價值高的公告期就長。但是沒有規定資產打包的標準，如何防止將資產人為拆分，而有意縮短公告期，這是未來的難題。】

　　企業資產轉讓的具體工作流程參照本辦法關于企業產權轉讓的規定執行。

　　第五十一條除國家法律法規或相關規定另有要求的外，資產轉讓不得對受讓方設置資格條件。

　　【君按：資產轉讓原則上不限制誰買，但有例外情況。】

　　第五十二條資產轉讓價款原則上一次性付清。

　　【君按：資產轉讓原則上不分期付款，但是原則之外的是什么情形?如何審批?需要實踐中明確。】

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