我國民營企業跨國并購的法律問題研究論文

　　隨著全球化的發展，國際經濟格局日新月異，跨國并購與投資已經開始普及。 民營企業如果要獲取不斷發展的動力，在國際競爭中搶占先機，必須要“走出去”。
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　　摘要：民營企業是國民經濟發展中不可或缺的力量，在全球化背景下，有越來越多的民營企業跨出國門，到國際上尋求更長遠的發展。 其中，跨國并購是這一過程實現的重要方式之一。 隨著我國經濟的跨越騰飛，與經濟全球化的關系越來越密切，民營企業的發展規模也在不斷地壯大，參與跨國并購的企業逐年增多，但在整體上還處在起步的階段，因此探討民營企業的并購特點， 分析民營企業跨國并購中存在的法律問題，對提升民營企業規避風險的能力具有很強的現實意義。

　　關鍵詞：民營企業;跨國并購;法律。

　　論文正文：

我國民營企業跨國并購的法律問題研究

　　當前， 海外并購已成為我國企業走出國門的重要方式于捷徑，這一活動始于 20 世紀 80 年代，當時有首鋼、中化等多家國有企業開始探索海外并購。 1988 年，中化公司成為政府正式批準的跨國并購試點企業，之后的二十多年里，我國的民營企業也進入海外并購的浪潮中。1999，政府確立了“走出去”戰略，為民營企業的海外并購打上了強心劑。 2001 年， 民營巨頭萬向集團收購了NASDAQ 上市的 UAI 公司，成為第一家并購海外上市公司的民營企業。此后幾年，民營企業跨國并購的浪潮越掀越高，在海外借殼上市的例子也越來越多。但民營企業的跨國并購尚處在初級階段，牽涉到法律的問題還需要迫切得到解決。

　　一、民營企業跨國并購存在的法律問題。

　　當前在民營企業跨國并購領域，法律問題還比較多。 我國海外投資管理制度是由相關的部門規章組成的，在立法上促進企業進行海外投資發展。 這些制度存在的法律問題主要有以下幾點：

　　海外投資管理的法律內容不完善，主要針對國有企業，對于民營企業的海外發展不適應;審批體制不合理影響到民營企業跨國并購的效率;國內法和國際法不太協調等。

　　1.海外投資立法體系缺失。

　　由于我國的海外投資尚存在著立法體系的缺失，只有為數不多的關于對外投資行為的管理規定與辦法， 在體系上還無法統一，缺少完善的內容。

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　　我國的涉外投資審批以及稅收等內容，除了國家外匯管理局受國務院委托制定發布的《境外投資外匯管理辦法》，其它的文件大多是各部委頒布的行政規章，還未到法律的高度。因此，這方面的規章制度缺乏一定的權威性，無法對海外投資起到充分的規范作用，這導致了諸多冒險違規操作行為的發生，對后期監管以及投資的安全運行形成了隱患。

　　②立法的缺失。

　　當前，民營企業將實施海外并購作為進入國際市場的重要模式，縮短了開啟企業的國際化之路的距離。 但是我國尚未有海外并購方面的立法。盡有的一些法律性文件只限于對國內并購行為進行規范，對海外并購的規定還是空白。 立法的缺失對民營企業的海外并購發展產生了較大的阻礙，法律風險較大，導致民營企業的海外并購難以獲得理想的效果。

　　2.不合理的審批體制。

　　當前的海外投資審批依據不多，只有商務部的《境外投資管理辦法》、發改委的《境外投資項目核準暫行管理辦法》以及外匯管理局的《境內機構境外投資外匯管理辦法》幾個主要政策文件。

　　雖然這些政策提供了較為寬松的海外投資法律環境，但是核準程序多而復雜。

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　　當民營企業想要進行海外投資時，首先要獲得國家發改委、商務部以及外匯管理局的審批，每一個部門都設有市、省與國家三級，最終還要得到中國駐海外機構的核準，有著很復雜的審批手續。向發改委申請項目審批是企業邁出海外投資或并購的第一步，遇到重要問題時，還要進一步進行評估論證。 隨后必須要到商務部審批網絡進行登陸，獲取屬于自己的批準號。 整個審批程序花費的時間較長，就算提交的相關材料有所簡化，但依然較為繁瑣。

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　　其一，發改委與商務部的核準有重復。

　　商務部的《外投資管理辦法》規定，核準企業海外投資的是商務部和省級商務主管部門，管理與監督對象是通過新設、并購等方式在境外設立非金融企業或取得既有非金融企業的所有權、 控制權、經營管理權等權益的行為，并在完成法律程序之后的一個月內報商務主管部門備案。 而《境外投資項目核準暫行管理辦法》規定，“境內各類法人及其通過在境外控股的企業或機構 ” 在境外進行投資的“資源開發類和大額用匯”項目由國家發改委與省級發改部門核準。 同樣是海外投資，有兩個核準部門，提交的文件、審查的內容上也有重復，如何實現一致的協調，還沒有較為有效的解決方法。

　　其二，發改委與外管局前期費用不一致。

　　在海外投資的前期費用審批方面，根據外匯管理局的《境內機構境外投資外匯管理辦法》規定，如果企業要向境外匯出前期費用，應帶上規定材料到所在地的外匯局進行申請，并由外匯指定銀行憑借該核準件為相關企業辦理購付匯手續。 而發改委的《境外投資項目核準暫行管理辦法》規定，海外投資企業如需投入必要的項目前期費用，應向國家發改委進行申請核準，只有通過核準的前期費用，才能計算到項目總投資金額中。

　　③審批內容簡單。 海外投資的審批內容較為簡單，主要是當前的海外投資審批立法未體現出行業的特性，對于控制風險的鼓勵性不足等。 主管部門的審批條件不清晰細致，難以滿足產業結構調整、先進技術吸收、相應的投資實力等內容，只給予原則性標準的規定，尚無定量化的實現。 導致一些官員擁有較高的自由裁量權，如果該權力使用不當，將導致企業的經營自主權被干擾，影響到正常投資行為。

　　3.后 期 監 管 不足。

　　在對海外投資管理方面，國內有關部門經常輕監管、重審批。由于審批的環節太多，導致一些企業望而卻步，為了避開審批而私自進行海外投資，造成了后期監管不力的情況發生。例如，美國紐約經領事館登記的中國海外企業有 140 多家，中國駐紐約領事館估計有 350 多家，但據美國政府估計，紐約地區有中資背景的公司超過了 1100 家。由于海外投資領域較為復雜，經常出現新問題，嚴重挑戰著后續監管體制。

　　①外匯管理不健全。 我國一直在改革外匯管理體制，然而改革方向主要集中于簡化事前審批程序，事后監管方面的改革內容很少。

　　其一，缺乏自然人海外投資的管理細則。

　　從海外投資的發展趨勢來看，將持續對直接投資的主體限制進行放寬，自然人被允許對外投資，如此可以進一步跟國際接軌、使企業的國際競爭力得以提高，還能提升海外投資的規模，均衡外匯資金的進出。 此外，允許個人用自有的合法外匯或者人民幣購匯開展海外投資也成為一種趨勢。 但是對自然人海外投資的外匯管理，當前的外匯管理制度尚未對其中存在的一些問題作相應規定，使外匯管理局的監管難度進一步加大，甚至出現監管中的盲點。

　　其二，對海外投資外匯資金來源審查不力。

　　對于長期住在國外的中國自然人，由于擁有不錯的當地社會關系，能夠經過居住國相關部門的許可，直接在當地注冊公司，達到投資的目的，繳納的注冊資金是該自然人擁有的國外自有資金。 在這種情況下，該自然人海外設立的公司資金，并未經國內匯出，而直接于居住國進行運作，起注冊的海外公司，并未在國內有關部門中留下記錄，然而該自然人的投資行為已成實施。 雖然《境內機構境外投資外匯管理辦法》中有明文規定，外匯管理局有權根據國際收支情況以及海外投資情況，調控海外投資外匯資金的來源、管理方式以及海外投資獲取的利潤截留等相關政策，然而該審查力度幾乎是空白。

　　②對民營企業的監管缺位。

　　在跨國并購、海外投資的發展過程中，國有企業長期占據著主導地位，無論是規章制度還是審批流程，以及外匯管理和海外資產的監管，主要針對國有企業而制定。隨著改革開放進程的加速，社會主義市場經濟體制日趨完善，民營企業逐漸開始往海外發展，海外并購與投資的民營企業越來越多，投資步伐進一步加快，逐漸超過國有企業，成為海外投資并購市場的主力。 但是現有的海外投資管理制度，無法為民營企業在跨國并購與投資上提供更多的幫助。

　　首先，審批流程中對民營企業的開業核準或項目核準都比較嚴，難以信任民營企業的外匯管理。而在監管民營企業的海外投資上，還存在這另外一種觀點，就是對民營企業可以放開不管，讓他們自行發展，政府不需要監管過多，因此這方面的監管漏洞處處存在。 當前國內市場經濟的發展尚未完善， 加之民營企業的企業制度建設存在一些問題，誠信度跟國有企業相比也有一定的差距，造成了政府對民營企業的不信任感。

　　而且根據以往案例證明，發展中國家的民營企業進行海外投資，通常還會發生投資移民問題，對于中國的民營企業來說，這問題同樣存在。 另外，在項目可行性以及市場調查方面，民營企業的海外并購與投資經?？紤]不周，留下了安全隱患。 所以對民營企業的跨國并購與海外直接投資， 應進行有效的監管，形成一套符合我國國情的監管體系，一方面，能夠鼓勵民營企業進行正常的海外投資;另一方面，能夠有效地防止民營企業的資本出現非法外流。

　　二、小結。

　　隨著全球化的發展，國際經濟格局日新月異，跨國并購與投資已經開始普及。 民營企業如果要獲取不斷發展的動力，在國際競爭中搶占先機，必須要“走出去”。 然而海外投資已不是單純的企業行為，從海外投資的發展歷程來看，無論哪一個國家的跨國投資與并購經營，都離不開政府的管理與支持，尤其是一些體制尚未完備的發展中國家。 如今，對外進行直接投資已成為發達國家對世界經濟新秩序進行建立的主要手段，而發展中國家想要提高在國際環境中的地位，依靠對外直接投資才能進一步縮小與發達國家的差距，提升自己在國際中的地位。在此背景下，作為我國國民經濟的重要組成部分———民營企業，可以在跨國并購與海外投資中，提高我國在國際上的經濟地位，實現我國互惠互利的開放性戰略，促進共同發展。在法律層面上，有關政府部門應從戰略的高度對民營企業的跨國并購與跨國經營等方面加以重視，實現指導到位、協調周全、監管有力、立法加速的目標。