什么是股權(quán)代持中實際投資人的風險
什么是股權(quán)代持中實際投資人的風險
股權(quán)代持又稱委托持股、隱名投資或假名出資，是指實際出資人與他人約定，以該他人名義代實際出資人履行股東權(quán)利義務的一種股權(quán)或股份處置方式。你對股權(quán)代持的有多少了解?下面由學習啦小編為你詳細介紹股權(quán)代持的相關(guān)法律知識。
股權(quán)代持中實際投資人的風險
一、實際投資人與名義股東之間的合同效力問題
一般情況下，如果實際投資人與名義股東就股權(quán)及收益歸屬產(chǎn)生糾紛發(fā)生爭議時，他們之間的代持協(xié)議的效力問題就備受關(guān)注，對此，我國《公司法》并沒有對“股權(quán)代持”進行明確規(guī)定，導致對于協(xié)議效力問題的認定并沒有統(tǒng)一的司法尺度。
因此，最高院在《關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定(三)》(下稱“公司法解釋三”)中對股權(quán)代持的問題處理作出了司法解釋，首次明確表明了我國法律對有限責任公司的實際投資人的股東資格的確認，對于實際投資人與名義股東之間的代持協(xié)議的效力問題，司法解釋三規(guī)定只要相關(guān)協(xié)議不存在《合同法》第五十二條規(guī)定的情形，則應認定代持協(xié)議合法有效。
《合同法》第五十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益;以合法形式掩蓋非法目的;損害社會公共利益;違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。”
實踐中，如果設(shè)定股權(quán)代持的目的在于以合法形式掩蓋非法目的或規(guī)避法律行政法規(guī)的強制性規(guī)定，比如外資為規(guī)避市場準入而實施的股權(quán)代持、以股權(quán)代持形式實施的變相賄賂等，該等股權(quán)代持協(xié)議最終可能被認定無效。
二、名義股東濫用股東權(quán)利損害實際投資人利益的風險
由于實際出資人對于代持股份無法行使實際的控制權(quán)，則存在名義股東利用對股份的控制權(quán)損害實際投資人利益的問題。名義股東濫用經(jīng)營管理權(quán)、表決權(quán)、分紅權(quán)、增資優(yōu)先權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)等權(quán)利，甚至擅自出讓或質(zhì)押股權(quán)，都會損害實際出資人的利益。
三、名義股東自身出現(xiàn)問題，對實際出資人的利益造成損害的風險
如名義股東出現(xiàn)不能償還的債務時，法院和其他有權(quán)機關(guān)依法查封其代持股權(quán)，并將代持股權(quán)用于償還名義股東的債務的風險。如名義股東離婚或死亡時，則其名下的股權(quán)作為遺產(chǎn)有可能涉及到繼承或離婚分割的法律糾紛，實際出資人則有可能會卷入相關(guān)糾紛案件。
四、實際投資人股東資格無法恢復的風險
根據(jù)公司法解釋三的規(guī)定“實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持”。
公司法規(guī)定“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。”
因此，實際投資人想要撤銷代持關(guān)系，恢復股東資格可能會面臨兩重障礙，第一是其他股東未有過半數(shù)同意;第二是其他股東要求行使優(yōu)先購買權(quán)。
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股權(quán)的分類
自益權(quán)和共益權(quán)
這是根據(jù)股權(quán)先例目的的不同而對股權(quán)的分類[2]，即自益權(quán)是專為該股東自己的利益而行使的權(quán)利，如股息和紅利的分配請求權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)等;共益權(quán)是為股東的利益并兼為公司的利益而行使的權(quán)利，如表決權(quán)、請求召集股東會的權(quán)利，請求判決股東會決議無效的權(quán)利、賬薄查閱請求權(quán)等。
單獨少數(shù)股東權(quán)
這是根據(jù)股權(quán)的行使是否達到一定的股份數(shù)額為標準而進行的分類，即單獨股東權(quán)是股東一人即可行使的權(quán)利，一般的股東權(quán)利都屬于這種權(quán)利;少數(shù)股東權(quán)是不達到一定的股份數(shù)額就不能行使的權(quán)利，如按《公司法》第104條的規(guī)定，請求召開臨時股東會的權(quán)利，必須由持有公司股份10%以上的股東方可行使。少數(shù)股東權(quán)是公司法為救濟多數(shù)議決原則的濫用而設(shè)定的一種制度，即盡量防止少數(shù)股東因多數(shù)股東怠于行使或濫用權(quán)利而受到侵害，有助于對少數(shù)股東的保護。
普通特別股東權(quán)
這是根據(jù)股權(quán)主體有無特殊性所進行的分類，即前者是一般股東所享有的權(quán)利;后者是特別股股東所享有的權(quán)利，如優(yōu)先股股東所享有的權(quán)利。
公司法72條規(guī)定;有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。
股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。
其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。
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