加班費爭議處理與其他內容(2)

加班費爭議處理與其他內容

　　4、在安排補休的情況下，安排勞動者在法定節假日工作是否屬于加班，仍需支付加班工資?

　　《勞動法》第四十四條規定，休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的200%的工資報酬;法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的300%的工資報酬。所以，即使用人單位安排的補休，仍需支付法定節假日的加班工資。同理，在綜合計算工時工作制下，用人單位安排勞動者加班的，仍需支付法定節假日加班工資。在北京地方，不定時工作制，用人單位無需支付法定節假日加班工資。

　　5、特殊用工形式下的加班認定

　　(1)機關事業單位工作人員

　　《公務員法》規定公務員加班的，可以安排補休，沒有規定需支付加班工資，公務員又不適用《勞動法》，所以，公務員加班，無權要求加班工資。

　　(2)小時工

　　小時工應看雙方是否形成了勞動關系。對于非全日制用工，屬于勞動關系，雙方一般明確約定了工作時間，如果超過約定的工作時間工作又不能折抵其他工作時間的，應支付加班工資。對于臨時聘請的小時工，即所謂“鐘點工”，雙方并沒有明確約定工作時間的，只是約定每小時的工作報酬，以完成一定的工作任務后的實際工作時間計算勞動報酬。這種“鐘點工”關系雙方形成的是勞務關系，而非勞動關系，所以，不受《勞動法》的調整，超過以外的工作時間無須支付加班工資。

　　(3)勞務派遣用工

　　《勞動合同法》第六十二條規定了用工單位支付加班費的義務，所以，勞務派遣用工形式下，如果勞動者存在加班的，用工單位須支付加班費，派遣單位無須支付加班費。

　　三、加班工資計算基數的認定和計算

　　根據“約定優于法定”的原則，用人單位、工會以及職工代表集體協商確定加班工資計算基數應當優先法定的“標準工資”適用。在沒有約定下認定加班工資計算基數時，首先要將不屬于工資的項目排除，如用人單位給付的飲料費、集體福利費、職工上下班交通補助費、探親路費、取暖補貼、生活困難補助;其次工資包括季度獎、半年獎、年終獎、年底雙薪以及按照季度、半年、年結算的業務提成等。

　　四、加班工資的舉證責任(重點部分)

　　1、加班時間的舉證責任

　　最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第九條規定，勞動者主張加班費的，應當就加班事實的存在承擔舉證責任。但勞動者有證據證明用人單位掌握加班事實存在的證據，用人單位不提供的，由用人單位承擔不利后果。如果用人單位舉不出證據證明勞動者的實際工作時間，則一般以用人單位舉證不能為由采信勞動者關于加班時間的主張，如果勞動者主張明顯超出合理范疇，則法院酌情予以調整。

　　2、加班時間真實性的認定問題

　　很多用人單位不是沒有考勤記錄，而是電子考勤，或者是打卡考勤沒有勞動者簽名，勞動者對此一概不認。由于電子考勤記錄容易被修改，用人單位不能舉證證明系電腦原始生成，所以，一般并不采信電子考勤記錄。同樣，對于沒有勞動者簽名(簽勞動者名字的為公司管理人員)的打卡考勤記錄，也存在偽造的可能，一般也不予采信。

　　電子考勤是一個普遍現象，是現代化管理的一個表現，應當得到法律的承認，但由于電子考勤記錄又的確存在偽造的可能，故對于電子考勤記錄的證明標準不宜過高，不需要達到確實充分的程度，如果有其他證據證明電子考勤記錄上的某條記錄是真實的，比如勞動者某一天請假沒有來上班，用人單位提交了請假條，電子考勤記錄也顯示這一天沒有考勤記錄，如果存在相當多的考勤記錄可以與其他證據相互印證，則可以采信電子考勤記錄的真實性。