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    2019注冊會計師高頻考點《經濟法》公司法律制度講義

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    2019注冊會計師高頻考點《經濟法》公司法律制度講義


    2019注冊會計師高頻考點《經濟法》
      第十一章 反壟斷法律制度
      【考點一】反壟斷法的實施機制
      1.反壟斷法律責任★★★
    反壟斷法 實施壟斷行為的行政責任、民事責任
    妨礙反壟斷執法的刑事責任
    其他立法 實施壟斷行為的刑事責任:
    《招標投標法》及《刑法》均對情節嚴重的串通招投標行為規定了刑事責任
      2.反壟斷行政執法★★★
      【例題·多選題】下列行為中,違反我國《反壟斷法》的有( )。
      A.農業生產者在農產品生產加工、銷售、運輸、儲存等經營活動中實施的聯合行為
      B.外國企業在中國境外實施的對中國境內市場競爭產生排除或限制效果的行為
      C.具有競爭關系的境內企業就固定商品出口價格達成的壟斷協議
      D.國有經濟占控制地位的關系國民經濟命脈行業的國有企業之間達成壟斷協議的行為【答案】BD
      【解析】選項A屬于反壟斷法的適用排外。中華人民共和國境外的壟斷行為,對境內市場競爭產生排除、限制影響的,適用《反壟斷法》,選項B當選。選項C是壟斷協議的豁免情形。國有壟斷企業從事壟斷協議,受《反壟斷法》的限制,選項D當選。
      【考點二】壟斷協議
      1.壟斷協議的類型★★
      禁止的橫向壟斷協議與縱向壟斷協議★★★
    橫向壟斷協議 (1)固定或者變更商品價格
    (2)限制商品的生產數量或者銷售數量
    (3)分割銷售市場或者原材料采購市場
    (4)限制購買新技術、新設備或限制開發新技術、新產品
    (5)聯合抵制交易
    縱向壟斷協議——價格協議 (1)固定向第三人轉售商品的價格
    (2)限定向第三人轉售商品的最低價格
      2.壟斷協議的豁免★★★
    ①技術性卡特爾
    ②標準化卡特爾
    ③中小企業合作卡特爾
    ④公共利益需要卡特爾
    ⑤不景氣卡特爾
    經營者應當證明所達成的協議不會嚴重限制相關市場的競爭,并且能夠使消費者分享由此產生的利益。
    ⑥出口卡特爾無需證明,直接豁免
      3.“其他協同行為”的認定★★★
    價格性其他協同行為的認定應當考慮的因素 ①經營者的價格行為是否具有一致性
    ②經營者進行過意思聯絡
    市場結構、市場變化等情況。
    非價格性其他協同行為的認定應當考慮的因素 ①經營者的市場行為是否具有一致性
    ②經營者之間是否進行過意思聯絡或者信息交流;
    ③經營者能否對一致行為作出合理的解釋
    相關市場的結構情況、競爭狀況、市場變化情況、行業情況等。
      4.行業協會壟斷協議行為的認定★★★
      (1)制定、發布各種排除、限制競爭內容的行業協會文件(行業協會章程、規則、決定、通知、標準等)
      (2)召集、組織或推動本行業經營者達成各種壟斷協議(含有排除、限制競爭內容的協議、決議、紀要、備忘錄等)。
      5.寬恕制度(理解)
    免除處罰第一個主動報告并提供“重要證據”的
    減輕處罰第二個主動報告并提供“重要證據”的,可以減輕50%以上的處罰;
    其他主動報告并提供“重要證據”的,可以減輕50%以下的處罰
      【例題·多選題】根據反壟斷法律制度的規定,下列壟斷協議中,由國家工商總局負責執法的有( )。
      A.價格卡特爾
      B.限制數量協議
      C.劃分市場協議
      D.維持轉售價格協議
      【答案】BC
      【解析】國家工商總局負責壟斷協議、濫用市場支配地位、濫用行政權力排除、限制競爭方面的反壟斷執法工作,價格壟斷行為除外。選項AD屬于價格壟斷,不選。
      【例題·多選題】某行業協會組織本行業7家主要企業的領導人召開“行業峰會”,并就共同提高本行業產品價格及提價幅度形成決議,與會企業領導人均于決議上簽字。會后,決議以行業協會名義下發全行業企業。與會7家企業的市場份額合計達85%。根據反壟斷法律制度的規定,下列表述中,正確的有( )。
      A.行業協會實施了組織本行業經營者達成壟斷協議的行為
      B.行業協會實施了行政性限制競爭行為
      C.7家企業實施了濫用市場支配地位行為
      D.7家企業實施了達成壟斷協議的行為
      【答案】AD
      【解析】行業協會不得組織本行業的經營者從事法律禁止的壟斷行為。題目中經營者就提高產品價格及提價幅度形成協議。這是橫向壟斷協議中的“固定或變更商品價格的協議”
      【考點三】濫用市場支配地位
      1.市場支配地位的認定
    應當依據的因素 ①該經營者在相關市場份額,以及相關市場的競爭狀況;
    ②該經營者控制銷售市場或者原材料采購市場的能力
    ③該經營者的財力和技術條件(* 擁有知識產權并不直接等于具有市場支配地位);
    ④其他經營者對該經營者在交易上的依賴程度
    ⑤其他經營者進入相關市場的難易程度。
    推定標準 ①1個經營者市場份額達到1/2的;
    ②2個經營者市場份額合計達到2/3的;
    ③3個經營者市場份額合計達到3/4的。
      2.濫用市場支配地位行為認定
    (1)以不公平的高價銷售商品或者以不公平的低價購買商品。
    (2)沒有正當理由實施以下5種:
    以低于成本的價格銷售商品
    拒絕與交易相對人交易;
    限定交易相對人只能自己或指定經營者進行交易
    搭售或附加其他不合理的交易條件;
    對條件相同的交易相對人實行差別待遇。
    *虧本銷售的正當理由:
    ①降價處理鮮活、季節性、有效期將至的商品和積壓商品的;
    ②因清償債務、轉產、歇業降價銷售;
    ③為推廣新產品進行促銷。
    *限定與自己或指定經營者交易的正當理由:★★
    ①為了保證產品質量;
    ②為了維護品牌形象或者提高服務水平的
    ③顯著降低成本、提高效率,并且能夠使消費者分享由此產生的利益的
      3.與知識產權行使有關的濫用市場支配地位行為★
    拒絕許可 其知識產權是生產經營必須設施,但拒絕其他經營者以合理條件使用。
    附加不合理限制條件 具有市場支配地位的經營者行使知識產權時無正當理由
    ①要求相對人將改進技術獨占性回授
    ②禁止相對人質疑其知識產權有效性或對過期、無效專利繼續行使權利;
    ③限制相對人在協議期滿后利用競爭性商品或技術。
    專利聯營中濫用 ①限制聯營成員在聯營外作為獨立許可人
    ②限制聯營成員或被許可人獨立或與第三方研發競爭技術
    ③強迫被許可人將其改進或研發的技術獨占性回授
    ④對相同條件的聯營成員或被許可人實行差別待遇
    ⑤禁止被許可人質疑聯營專利的有效性
    標準必要專利濫用 ①在參與標準制定時,故意不披露其權利信息或明確放棄其權利,但在某項標準涉及該專利后卻對該標準的實施者主張其權利;
    ②在其專利成為標準必要專利后,違背公平、合理、無歧視原則,實施拒絕許可、搭售商品或者在交易時附加其他的不合理條件等排除、限制競爭的行為。
      【例題·單選題】根據《反壟斷法》規定,依據其在相關市場的市場份額,不可以推定具有市場支配地位的是( )。
      A.合計份額達到3/4的三個經營者
      B.合計份額達到2/3的兩個經營者
      C.合計份額達到2/3的四個經營者,其中一個經營者份額不足1/10
      D.份額達到1/2的一個經營者
      【答案】C
      【解析】可以推定為具有市場支配地位的:一個經營者份額達到1/2的,兩個經營者合計份額達到2/3的,三個經營者合計份額達到3/4的。對于多個經營者被推定為共同占有市場支配地位時,其中有的經營者市場份額不足1/10時,不應當推定該經營者具有市場支配地位。
      【考點四】經營者集中的申報
      1.申報標準★
    參與集中的經營者上一會計年度營業額
    全部合計 中國境內
    標準一全球范圍 100億元人民幣 其中至少兩個以上經營者在中國境內的營業額均超過4億元人民幣
    標準二中國境內 20億元人民幣
    經營者集中達到以上標準之一的,經營者應當事先向國務院商務主管部門申報,未申報的不得實施集中。
    相同經營者之間在兩年內多次實施的未達到申報標準的經營者集中,應當視為一次集中交易
      2.申報豁免★
      經營者集中有下列情形之一的,可以不向國務院反壟斷執法機構申報:( 已被同一經營者控制)
      (1)參與集中的一個經營者 擁有其他每個經營者50%以上有表決權的股份或者資產的;
      (2)參與集中的 每個經營者50%以上有表決權的股份或者資產被同一個未參與集中的經營者擁有的。
      【例題·多選題】經營者集中達到法定標準的,經營者應當事先向國務院商務主管部門申報,該法定標準包括( )。
      A.參與集中的所有經營者上一會計年度在全球范圍內的營業額合計超過20億元人民幣并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業額均超過4億元人民幣
      B.參與集中的所有經營者上一會計年度在中國境內的營業額合計超過20億元人民幣并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業額均超過4億元人民幣
      C.參與集中的所有經營者上一會計年度在全球范圍內的營業額合計超過100億元人民幣并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業額均超過4億元人民幣
      D.參與集中的所有經營者上一會計年度在中國境內的營業額合計超過100億元人民幣并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業額均超過4億元人民幣
      【答案】BC
      【解析】(1)參與集中的所有經營者上一會計年度在中國境內的營業額合計超過20億元人民幣并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業額均超過4億元人民幣;選項B正確。(2)參與集中的所有經營者上一會計年度在全球范圍內的營業額合計超過100億元人民幣并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業額均超過4億元人民幣;選項C正確。
      【考點五】經營者集中審查
      1.兩階段審查 ★★★(最長時限:180日)
      2.經營者集中審查的實體標準★★★
      主要考慮下列因素(影響市場競爭因素):
      ①參與集中的經營者的市場份額及其市場控制力;
      ②相關市場的市場集中度;
      ②經營者集中對市場進入、技術進步、消費者、其他有關經營者、國民經濟發展的影響;
      【考點六】濫用行政權力排除、限制競爭
    1.主體范圍行政機關;法律法規授權的具有管理公共事務職能的組織
    2.行政性限制競爭行為★★★強制交易
    地區封鎖
    ③排斥、限制外地企業參加本地招投標、設立分支機構
    ④強制經營者從事壟斷行為;
    ⑤抽象行政性壟斷行為。
    3.法律責任★★★上級機關責令改正;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。
    ②反壟斷執法機構可以向有關上級機關提出處理建議
      【考點七】外商直接投資的投資項目★★★
    1.鼓勵類中西部、農業、開拓國際、環保、技術 + 產品全部直接出口的允許類
    2.限制類不利環保、技術落后、保護性開采、逐步開放
    3.禁止類軍事安全、土地環境、特種工藝
    4.允許類 ①不屬于前三類。
    ②產品出口銷售額占銷售總額70%以上限制類,經批準,視為允許類
      【考點八】外商投資項目管理:核準和備案兩種方式★★★
    1.國務院投資主管部門核準 ①中方控股10億美元以上的鼓勵類
    1億美元以上的限制類(不含房地產)項目。其中,20億美元以上項目國務院備案
    2.省級政府核準 ①限制類中的房地產項目
    不足1億美元其他限制類
    省級政府核準的項目,權限不得下放
    3.地方政府核準 中方控股不足10億美元的鼓勵類項目;
    其他無需核準的外商投資項目,由地方政府投資主管部門備案
      【例題·單選題】根據外商直接投資法律制度的規定,下列關于外商投資項目管理的表述中,錯誤的是( )。
      A.外商投資項目管理分為核準和備案兩種方式
      B.由地方政府核準的項目,省級政府可以根據本地實際情況具體劃分各級政府的核準權限
      C.《外商投資產業指導目錄》中有中方控股(含相對控股)要求的總投資(含增資)小于10億美元的鼓勵類項目,由地方政府核準
      D.《外商投資產業指導目錄》限制類中的房地產項目和總投資(含增資)小于10億美元的其他限制類項目,由省級政府核準
      【答案】D
      【解析】根據規定,《外商投資產業指導目錄》限制類中的房地產項目和總投資(含增資)小于1億美元的其他限制類項目,由省級政府核準。
      【考點九】外商投資企業★★★
      1.中外合資經營企業、中外合作經營企業的區別
    合營企業 合作企業
    組織形式 有限責任公司也可以是股份有限公司 有限責任公司(法人資格)、合作企業(不具有法人資格,雙方為合伙關系)
    合營方式股權式合營 契約式合營
    權力機構 董事會 董事會或聯合管理委員會
      2.外商投資企業的出資方式 ★★★
    現金出資 ①外方一般只能以外幣出資。
    ②也可以用合法獲得的境外人民幣在中國境內開展直接投資
    實物、工業
    產權、專有
    技術  
    作價由中外各方協商確定,或者聘請第三方評定。
    外方以實物、工業產權、專有技術出資應報審批機構批準,且:
    (1)實物出資的條件:
    ①生產所必需;
    ②作價不高于同類實物國際市場價格。
    (2)工業產權或者專有技術出資的符合下列條件之一:
    ①能顯著改進現有產品的性能、質量,提高生產效率;
    ②能顯著節約原材料、燃料、動力。
    其他權利 國有企業經營權、國有自然資源使用經營權、承包經營權、公司股份等
      【例題·單選題】下列關于中外合資經營企業的組織形式和組織結構的表述中,符合涉外投資法律制度規定的是( )。
      A.合營企業的組織形式為有限責任公司的,股東會是其最高權力機構
      B.合營企業的組織形式可以為有限責任公司,也可以為合伙企業或股份有限公司
      C.合資股份公司的組織結構應按照《公司法》關于股份公司組織結構的規定辦理
      D.總經理是合營企業的法定代表人
      【答案】C
      【解析】合營企業不設股東會,董事會是最高權力機構,選項A錯誤;合營企業的組織形式不可以是合伙企業,選項B錯誤;董事長是合營企業的法定代表人,選項D錯誤。
      【考點十】外國投資者并購境內企業
      1.并購后債權債務的承繼
    股權并購并購后所設外商投資企業承繼被并購境內公司的債權債務。
    資產并購境內賣方承擔其原有的債權債務。
      2.外國投資者并購境內企業的審批與登記★
    審批機關 商務部或省級商務主管部門
    登記管理機關 國家工商行政管理總局或其授權的地方行政管理局
      3.外國投資者以股權作為支付手段并購境內公司
    作為支付手段的股權條件★★ ①股東合法持有并依法可以轉讓;
    無所有權爭議沒有質押等權利限制;
    ③在境外證券交易市場掛牌交易
    最近1年交易價格穩定
    但上述第③、④項不適用于特殊目的公司。
    特殊目的公司 境內公司在境外設立特殊目的公司,應由商務部核準
    加注的批準證書有效期一般公司:自營業執照頒發之日起6個月內
    特殊目的公司:自營業執照頒發之日起1年內
      4.外國投資者并購境內企業的安全審查★★★
    并購安全
    審查范圍
    并購境內關系國防安全的:軍工及配套、重點、敏感軍事設施周邊企業
    并購境內關系國家安全的重要基礎設施、農、能、運、技、裝等企業,且可能取得實際控制權
    并購安全
    審查內容
    并購交易對四個方面的影響:
    國防安全
    國家經濟穩定運行
    社會基本生活秩序
    國家安全關鍵技術研發能力
    工作機制部際聯席會議
    國家發改委、商務部牽頭,會同相關部門開展。
    審查程序 申請:投資者向商務部提出申請
    ——商務部5個工作日內提交聯席會議審查;
    一般性審查(書面征求意見)
    審查不通過再特別審查60日完成):
    意見基本一致,由聯席會議提出審查意見;
    存在重大分歧的,由聯席會議報請國務院決定。
      【考點十一】自貿區外商投資國家安全審查
    1.投資安全審查范圍并購安全審查范圍 + 重要文化、重要信息技術產品
    外商投資界定:新設企業、取得境內企業股權、以及協議控制、租賃、認購可轉換債券等。
    取得實際控制權
    ①單獨或合計持有股份總額50%以上
    ②持股雖不超過50%,但其表決權已足以對股東會或股東大會、董事會的決議產生重大影響
    ③其他導致對企業的經營決策、人事、財務、技術等產生重大影響的情形。
    2.投資安全審查內容 對七個方面的影響:
    并購安全審查的內容 + 文化、網絡安全、公共道德
    國防、經濟、社會、技術、文化、網絡、公共道德
    3.工作機制部際聯席會議
    國家發改委、商務部會同相關部門開展安全審查。
    4.審查結果同意繼續辦理手續;
    暫停繼續辦理手續;
    附加條件的審查意見。
      【考點十二】外商投資企業的合并與分立★★★
    審批 擬合并的公司至少有一家為股份有限公司的,由商務部審批
    限制 在投資者按照公司合同、章程規定繳清出資、提供合作條件且實際開始生產、經營之前,公司之間不得合并或分立
    合并后的形式 有限公司 + 有限公司=有限公司
    股份公司 + 股份公司=股份公司
    上市股份公司 + 有限公司=股份公司
    非上市股份公司 +有限公司=股份公司或有限公司
    與內資合并 (1)內資企業必須是公司
    (2)投資者符合資格要求
    (3)外國投資者的股權比例不低于合并后公司注冊資本的25%
    (4)保證原有職工充分就業或給予合理安排
      【例題·單選題】某外國甲企業與我國承擔某城市供水的乙企業達成并購協議, 擬由甲企業購買乙企業51%的股權,欲取得控制權, 使該境內公司變更設立為中外合資經營企業。下列說法不正確的是( )。
      A.甲企業并購乙企業屬于安全審查范圍
      B.甲企業應當向商務部提出安全審查申請
      C.商務部應在收到安全審查申請后5個工作日內提交聯席會議
      D.未能通過一般性審查的,不用進行特別審查
      【答案】D
      【解析】選項D,未能通過一般性審查的,進行特別審查。
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