注冊會計師高頻考點備考資料

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　　第十一章 反壟斷法律制度
　　【考點一】反壟斷法的實施機制
　　1.反壟斷法律責任★★★

反壟斷法	實施壟斷行為的行政責任、民事責任 妨礙反壟斷執(zhí)法的刑事責任
其他立法	實施壟斷行為的刑事責任： 《招標投標法》及《刑法》均對情節(jié)嚴重的串通招投標行為規(guī)定了刑事責任。

　　2.反壟斷行政執(zhí)法★★★
　　【例題·多選題】下列行為中，違反我國《反壟斷法》的有(　)。
　　A.農(nóng)業(yè)生產(chǎn)者在農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)加工、銷售、運輸、儲存等經(jīng)營活動中實施的聯(lián)合行為
　　B.外國企業(yè)在中國境外實施的對中國境內(nèi)市場競爭產(chǎn)生排除或限制效果的行為
　　C.具有競爭關(guān)系的境內(nèi)企業(yè)就固定商品出口價格達成的壟斷協(xié)議
　　D.國有經(jīng)濟占控制地位的關(guān)系國民經(jīng)濟命脈行業(yè)的國有企業(yè)之間達成壟斷協(xié)議的行為【答案】BD
　　【解析】選項A屬于反壟斷法的適用排外。中華人民共和國境外的壟斷行為，對境內(nèi)市場競爭產(chǎn)生排除、限制影響的，適用《反壟斷法》，選項B當選。選項C是壟斷協(xié)議的豁免情形。國有壟斷企業(yè)從事壟斷協(xié)議，受《反壟斷法》的限制，選項D當選。
　　【考點二】壟斷協(xié)議
　　1.壟斷協(xié)議的類型★★
　　禁止的橫向壟斷協(xié)議與縱向壟斷協(xié)議★★★

橫向壟斷協(xié)議	（1）固定或者變更商品價格 （2）限制商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量 （3）分割銷售市場或者原材料采購市場 （4）限制購買新技術(shù)、新設備或限制開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品 （5）聯(lián)合抵制交易
縱向壟斷協(xié)議——價格協(xié)議	（1）固定向第三人轉(zhuǎn)售商品的價格 （2）限定向第三人轉(zhuǎn)售商品的最低價格

　　2.壟斷協(xié)議的豁免★★★

①技術(shù)性卡特爾 ②標準化卡特爾 ③中小企業(yè)合作卡特爾 ④公共利益需要卡特爾 ⑤不景氣卡特爾	經(jīng)營者應當證明所達成的協(xié)議不會嚴重限制相關(guān)市場的競爭，并且能夠使消費者分享由此產(chǎn)生的利益。
⑥出口卡特爾	無需證明，直接豁免

　　3.“其他協(xié)同行為”的認定★★★

價格性其他協(xié)同行為的認定應當考慮的因素	①經(jīng)營者的價格行為是否具有一致性； ②經(jīng)營者進行過意思聯(lián)絡； ③市場結(jié)構(gòu)、市場變化等情況。
非價格性其他協(xié)同行為的認定應當考慮的因素	①經(jīng)營者的市場行為是否具有一致性； ②經(jīng)營者之間是否進行過意思聯(lián)絡或者信息交流； ③經(jīng)營者能否對一致行為作出合理的解釋； ④相關(guān)市場的結(jié)構(gòu)情況、競爭狀況、市場變化情況、行業(yè)情況等。

　　4.行業(yè)協(xié)會壟斷協(xié)議行為的認定★★★
　　(1)制定、發(fā)布各種排除、限制競爭內(nèi)容的行業(yè)協(xié)會文件(行業(yè)協(xié)會章程、規(guī)則、決定、通知、標準等)
　　(2)召集、組織或推動本行業(yè)經(jīng)營者達成各種壟斷協(xié)議(含有排除、限制競爭內(nèi)容的協(xié)議、決議、紀要、備忘錄等)。
　　5.寬恕制度(理解)

免除處罰	第一個主動報告并提供“重要證據(jù)”的
減輕處罰	第二個主動報告并提供“重要證據(jù)”的，可以減輕50%以上的處罰； 其他主動報告并提供“重要證據(jù)”的，可以減輕50%以下的處罰

　　【例題·多選題】根據(jù)反壟斷法律制度的規(guī)定，下列壟斷協(xié)議中，由國家工商總局負責執(zhí)法的有(　)。
　　A.價格卡特爾
　　B.限制數(shù)量協(xié)議
　　C.劃分市場協(xié)議
　　D.維持轉(zhuǎn)售價格協(xié)議
　　【答案】BC
　　【解析】國家工商總局負責壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位、濫用行政權(quán)力排除、限制競爭方面的反壟斷執(zhí)法工作，價格壟斷行為除外。選項AD屬于價格壟斷，不選。
　　【例題·多選題】某行業(yè)協(xié)會組織本行業(yè)7家主要企業(yè)的領(lǐng)導人召開“行業(yè)峰會”，并就共同提高本行業(yè)產(chǎn)品價格及提價幅度形成決議，與會企業(yè)領(lǐng)導人均于決議上簽字。會后，決議以行業(yè)協(xié)會名義下發(fā)全行業(yè)企業(yè)。與會7家企業(yè)的市場份額合計達85%。根據(jù)反壟斷法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的有(　)。
　　A.行業(yè)協(xié)會實施了組織本行業(yè)經(jīng)營者達成壟斷協(xié)議的行為
　　B.行業(yè)協(xié)會實施了行政性限制競爭行為
　　C.7家企業(yè)實施了濫用市場支配地位行為
　　D.7家企業(yè)實施了達成壟斷協(xié)議的行為
　　【答案】AD
　　【解析】行業(yè)協(xié)會不得組織本行業(yè)的經(jīng)營者從事法律禁止的壟斷行為。題目中經(jīng)營者就提高產(chǎn)品價格及提價幅度形成協(xié)議。這是橫向壟斷協(xié)議中的“固定或變更商品價格的協(xié)議”
　　【考點三】濫用市場支配地位
　　1.市場支配地位的認定

應當依據(jù)的因素	①該經(jīng)營者在相關(guān)市場份額，以及相關(guān)市場的競爭狀況； ②該經(jīng)營者控制銷售市場或者原材料采購市場的能力； ③該經(jīng)營者的財力和技術(shù)條件（* 擁有知識產(chǎn)權(quán)并不直接等于具有市場支配地位）； ④其他經(jīng)營者對該經(jīng)營者在交易上的依賴程度； ⑤其他經(jīng)營者進入相關(guān)市場的難易程度。
推定標準	①1個經(jīng)營者市場份額達到1/2的； ②2個經(jīng)營者市場份額合計達到2/3的； ③3個經(jīng)營者市場份額合計達到3/4的。

　　2.濫用市場支配地位行為認定

（1）以不公平的高價銷售商品或者以不公平的低價購買商品。 （2）沒有正當理由實施以下5種： 以低于成本的價格銷售商品； 拒絕與交易相對人交易； 限定交易相對人只能自己或指定經(jīng)營者進行交易； 搭售或附加其他不合理的交易條件； 對條件相同的交易相對人實行差別待遇。

*虧本銷售的正當理由： ①降價處理鮮活、季節(jié)性、有效期將至的商品和積壓商品的； ②因清償債務、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售； ③為推廣新產(chǎn)品進行促銷。 *限定與自己或指定經(jīng)營者交易的正當理由：★★ ①為了保證產(chǎn)品質(zhì)量； ②為了維護品牌形象或者提高服務水平的 ③顯著降低成本、提高效率，并且能夠使消費者分享由此產(chǎn)生的利益的

　　3.與知識產(chǎn)權(quán)行使有關(guān)的濫用市場支配地位行為★

拒絕許可	其知識產(chǎn)權(quán)是生產(chǎn)經(jīng)營必須設施，但拒絕其他經(jīng)營者以合理條件使用。
附加不合理限制條件	具有市場支配地位的經(jīng)營者行使知識產(chǎn)權(quán)時無正當理由： ①要求相對人將改進技術(shù)獨占性回授； ②禁止相對人質(zhì)疑其知識產(chǎn)權(quán)有效性或?qū)?strong>過期、無效專利繼續(xù)行使權(quán)利； ③限制相對人在協(xié)議期滿后利用競爭性商品或技術(shù)。
專利聯(lián)營中濫用	①限制聯(lián)營成員在聯(lián)營外作為獨立許可人； ②限制聯(lián)營成員或被許可人獨立或與第三方研發(fā)競爭技術(shù)； ③強迫被許可人將其改進或研發(fā)的技術(shù)獨占性回授； ④對相同條件的聯(lián)營成員或被許可人實行差別待遇。 ⑤禁止被許可人質(zhì)疑聯(lián)營專利的有效性
標準必要專利濫用	①在參與標準制定時，故意不披露其權(quán)利信息或明確放棄其權(quán)利，但在某項標準涉及該專利后卻對該標準的實施者主張其權(quán)利； ②在其專利成為標準必要專利后，違背公平、合理、無歧視原則，實施拒絕許可、搭售商品或者在交易時附加其他的不合理條件等排除、限制競爭的行為。

　　【例題·單選題】根據(jù)《反壟斷法》規(guī)定，依據(jù)其在相關(guān)市場的市場份額，不可以推定具有市場支配地位的是(　)。
　　A.合計份額達到3/4的三個經(jīng)營者
　　B.合計份額達到2/3的兩個經(jīng)營者
　　C.合計份額達到2/3的四個經(jīng)營者，其中一個經(jīng)營者份額不足1/10
　　D.份額達到1/2的一個經(jīng)營者
　　【答案】C
　　【解析】可以推定為具有市場支配地位的：一個經(jīng)營者份額達到1/2的，兩個經(jīng)營者合計份額達到2/3的，三個經(jīng)營者合計份額達到3/4的。對于多個經(jīng)營者被推定為共同占有市場支配地位時，其中有的經(jīng)營者市場份額不足1/10時，不應當推定該經(jīng)營者具有市場支配地位。
　　【考點四】經(jīng)營者集中的申報
　　1.申報標準★

	參與集中的經(jīng)營者上一會計年度營業(yè)額
	全部合計	中國境內(nèi)
標準一	全球范圍 100億元人民幣	其中至少兩個以上經(jīng)營者在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣
標準二	中國境內(nèi) 20億元人民幣
經(jīng)營者集中達到以上標準之一的，經(jīng)營者應當事先向國務院商務主管部門申報，未申報的不得實施集中。 相同經(jīng)營者之間在兩年內(nèi)多次實施的未達到申報標準的經(jīng)營者集中，應當視為一次集中交易

　　2.申報豁免★
　　經(jīng)營者集中有下列情形之一的，可以不向國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報：( 已被同一經(jīng)營者控制)
　　(1)參與集中的一個經(jīng)營者 擁有其他每個經(jīng)營者50%以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)的;
　　(2)參與集中的 每個經(jīng)營者50%以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)被同一個未參與集中的經(jīng)營者擁有的。
　　【例題·多選題】經(jīng)營者集中達到法定標準的，經(jīng)營者應當事先向國務院商務主管部門申報，該法定標準包括(　)。
　　A.參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計超過20億元人民幣并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣
　　B.參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過20億元人民幣并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣
　　C.參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計超過100億元人民幣并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣
　　D.參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過100億元人民幣并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣
　　【答案】BC
　　【解析】(1)參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過20億元人民幣并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣;選項B正確。(2)參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計超過100億元人民幣并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣;選項C正確。
　　【考點五】經(jīng)營者集中審查
　　1.兩階段審查 ★★★(最長時限：180日)
　　2.經(jīng)營者集中審查的實體標準★★★
　　主要考慮下列因素(影響市場競爭因素)：
　　①參與集中的經(jīng)營者的市場份額及其市場控制力;
　　②相關(guān)市場的市場集中度;
　　②經(jīng)營者集中對市場進入、技術(shù)進步、消費者、其他有關(guān)經(jīng)營者、國民經(jīng)濟發(fā)展的影響;
　　【考點六】濫用行政權(quán)力排除、限制競爭

1.主體范圍	行政機關(guān)；法律法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務職能的組織。
2.行政性限制競爭行為★★★	①強制交易 ②地區(qū)封鎖 ③排斥、限制外地企業(yè)參加本地招投標、設立分支機構(gòu) ④強制經(jīng)營者從事壟斷行為； ⑤抽象行政性壟斷行為。
3.法律責任★★★	①上級機關(guān)責令改正；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。 ②反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以向有關(guān)上級機關(guān)提出處理建議。

　　【考點七】外商直接投資的投資項目★★★

1.鼓勵類	中西部、農(nóng)業(yè)、開拓國際、環(huán)保、技術(shù) + 產(chǎn)品全部直接出口的允許類。
2.限制類	不利環(huán)保、技術(shù)落后、保護性開采、逐步開放
3.禁止類	軍事安全、土地環(huán)境、特種工藝
4.允許類	①不屬于前三類。 ②產(chǎn)品出口銷售額占銷售總額70%以上的限制類，經(jīng)批準，視為允許類

　　【考點八】外商投資項目管理：核準和備案兩種方式★★★

1.國務院投資主管部門核準	①中方控股10億美元以上的鼓勵類； ②1億美元以上的限制類（不含房地產(chǎn)）項目。其中，20億美元以上項目國務院備案。
2.省級政府核準	①限制類中的房地產(chǎn)項目； ②不足1億美元的其他限制類； 省級政府核準的項目，權(quán)限不得下放。
3.地方政府核準	中方控股不足10億美元的鼓勵類項目；
其他無需核準的外商投資項目，由地方政府投資主管部門備案

　　【例題·單選題】根據(jù)外商直接投資法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于外商投資項目管理的表述中，錯誤的是(　)。
　　A.外商投資項目管理分為核準和備案兩種方式
　　B.由地方政府核準的項目，省級政府可以根據(jù)本地實際情況具體劃分各級政府的核準權(quán)限
　　C.《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》中有中方控股(含相對控股)要求的總投資(含增資)小于10億美元的鼓勵類項目，由地方政府核準
　　D.《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》限制類中的房地產(chǎn)項目和總投資(含增資)小于10億美元的其他限制類項目，由省級政府核準
　　【答案】D
　　【解析】根據(jù)規(guī)定，《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》限制類中的房地產(chǎn)項目和總投資(含增資)小于1億美元的其他限制類項目，由省級政府核準。
　　【考點九】外商投資企業(yè)★★★
　　1.中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的區(qū)別

	合營企業(yè)	合作企業(yè)
組織形式	有限責任公司也可以是股份有限公司	有限責任公司（法人資格）、合作企業(yè)（不具有法人資格，雙方為合伙關(guān)系）
合營方式	股權(quán)式合營	契約式合營
權(quán)力機構(gòu)	董事會	董事會或聯(lián)合管理委員會

　　2.外商投資企業(yè)的出資方式 ★★★

現(xiàn)金出資	①外方一般只能以外幣出資。 ②也可以用合法獲得的境外人民幣在中國境內(nèi)開展直接投資
實物、工業(yè) 產(chǎn)權(quán)、專有 技術(shù)	作價由中外各方協(xié)商確定，或者聘請第三方評定。 外方以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資應報審批機構(gòu)批準，且： （1）實物出資的條件： ①生產(chǎn)所必需； ②作價不高于同類實物國際市場價格。 （2）工業(yè)產(chǎn)權(quán)或者專有技術(shù)出資的符合下列條件之一： ①能顯著改進現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率； ②能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力。
其他權(quán)利	國有企業(yè)經(jīng)營權(quán)、國有自然資源使用經(jīng)營權(quán)、承包經(jīng)營權(quán)、公司股份等

　　【例題·單選題】下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織結(jié)構(gòu)的表述中，符合涉外投資法律制度規(guī)定的是(　)。
　　A.合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司的，股東會是其最高權(quán)力機構(gòu)
　　B.合營企業(yè)的組織形式可以為有限責任公司，也可以為合伙企業(yè)或股份有限公司
　　C.合資股份公司的組織結(jié)構(gòu)應按照《公司法》關(guān)于股份公司組織結(jié)構(gòu)的規(guī)定辦理
　　D.總經(jīng)理是合營企業(yè)的法定代表人
　　【答案】C
　　【解析】合營企業(yè)不設股東會，董事會是最高權(quán)力機構(gòu)，選項A錯誤;合營企業(yè)的組織形式不可以是合伙企業(yè)，選項B錯誤;董事長是合營企業(yè)的法定代表人，選項D錯誤。
　　【考點十】外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)
　　1.并購后債權(quán)債務的承繼

股權(quán)并購	并購后所設外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)債務。
資產(chǎn)并購	境內(nèi)賣方承擔其原有的債權(quán)債務。

　　2.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批與登記★

審批機關(guān)	商務部或省級商務主管部門
登記管理機關(guān)	國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方行政管理局

　　3.外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司

作為支付手段的股權(quán)條件★★	①股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓； ②無所有權(quán)爭議且沒有質(zhì)押等權(quán)利限制； ③在境外證券交易市場掛牌交易； ④最近1年交易價格穩(wěn)定。 但上述第③、④項不適用于特殊目的公司。
特殊目的公司	境內(nèi)公司在境外設立特殊目的公司，應由商務部核準★
加注的批準證書有效期	一般公司：自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)。 特殊目的公司：自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起1年內(nèi)。

　　4.外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的安全審查★★★

并購安全 審查范圍	并購境內(nèi)關(guān)系國防安全的：軍工及配套、重點、敏感軍事設施周邊企業(yè)等
	并購境內(nèi)關(guān)系國家安全的重要基礎設施、農(nóng)、能、運、技、裝等企業(yè)，且可能取得實際控制權(quán)
并購安全 審查內(nèi)容	并購交易對四個方面的影響： 國防安全、 國家經(jīng)濟穩(wěn)定運行、 社會基本生活秩序、 國家安全關(guān)鍵技術(shù)研發(fā)能力
工作機制	部際聯(lián)席會議： 由國家發(fā)改委、商務部牽頭，會同相關(guān)部門開展。
審查程序	申請：投資者向商務部提出申請 ——商務部5個工作日內(nèi)提交聯(lián)席會議審查； 一般性審查（書面征求意見） 審查不通過再特別審查（60日完成）： 意見基本一致，由聯(lián)席會議提出審查意見； 存在重大分歧的，由聯(lián)席會議報請國務院決定。

　　【考點十一】自貿(mào)區(qū)外商投資國家安全審查

1.投資安全審查范圍	并購安全審查范圍 + 重要文化、重要信息技術(shù)產(chǎn)品 外商投資界定：新設企業(yè)、取得境內(nèi)企業(yè)股權(quán)、以及協(xié)議控制、租賃、認購可轉(zhuǎn)換債券等。 取得實際控制權(quán)： ①單獨或合計持有股份總額50%以上。 ②持股雖不超過50%，但其表決權(quán)已足以對股東會或股東大會、董事會的決議產(chǎn)生重大影響。 ③其他導致對企業(yè)的經(jīng)營決策、人事、財務、技術(shù)等產(chǎn)生重大影響的情形。
2.投資安全審查內(nèi)容	對七個方面的影響： 并購安全審查的內(nèi)容 + 文化、網(wǎng)絡安全、公共道德 國防、經(jīng)濟、社會、技術(shù)、文化、網(wǎng)絡、公共道德
3.工作機制	部際聯(lián)席會議 國家發(fā)改委、商務部會同相關(guān)部門開展安全審查。
4.審查結(jié)果	同意繼續(xù)辦理手續(xù)； 暫停繼續(xù)辦理手續(xù)； 附加條件的審查意見。

　　【考點十二】外商投資企業(yè)的合并與分立★★★

審批	擬合并的公司至少有一家為股份有限公司的，由商務部審批
限制	在投資者按照公司合同、章程規(guī)定繳清出資、提供合作條件且實際開始生產(chǎn)、經(jīng)營之前，公司之間不得合并或分立。
合并后的形式	有限公司 + 有限公司＝有限公司 股份公司 + 股份公司＝股份公司 上市股份公司 + 有限公司＝股份公司 非上市股份公司 +有限公司＝股份公司或有限公司
與內(nèi)資合并	（1）內(nèi)資企業(yè)必須是公司； （2）投資者符合資格要求； （3）外國投資者的股權(quán)比例不低于合并后公司注冊資本的25%； （4）保證原有職工充分就業(yè)或給予合理安排。

　　【例題·單選題】某外國甲企業(yè)與我國承擔某城市供水的乙企業(yè)達成并購協(xié)議， 擬由甲企業(yè)購買乙企業(yè)51%的股權(quán)，欲取得控制權(quán)， 使該境內(nèi)公司變更設立為中外合資經(jīng)營企業(yè)。下列說法不正確的是(　)。
　　A.甲企業(yè)并購乙企業(yè)屬于安全審查范圍
　　B.甲企業(yè)應當向商務部提出安全審查申請
　　C.商務部應在收到安全審查申請后5個工作日內(nèi)提交聯(lián)席會議
　　D.未能通過一般性審查的，不用進行特別審查
　　【答案】D
　　【解析】選項D，未能通過一般性審查的，進行特別審查。